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2023-08-26 09:46:40
“技術性離婚”頻上熱搜 能否實現債務隔離？
2023-08-26 09:46:40 來源: 鳳凰網
近日，中國恒大集團（03333.HK，下稱”恒大“）公告中對丁玉梅的稱呼從“許家印配偶”變成“獨立于本公司及其關聯人士的第三方”引起大眾熱議，有媒體稱許家印可能“技術性離婚”，因為根據香港上市的披露要求，如果許家印與丁玉梅還未離婚，那么在關連關系中必須要披露他們的親屬關系。
拋開許家印離婚的真偽，這件存疑的事情卻讓“技術性離婚”頻上熱搜。據21世紀經濟報道記者了解，“技術性離婚”是指夫妻雙方非因感情確已破裂而協商一致的離婚，即以規避住房限購、禁業政策、股份減持規定、逃避債務等為目的而采取離婚的方式。
今年以來，市場上出現多起上市公司股東因離婚分割所持公司股份事件，并引來公眾對于相關行為涉嫌“繞道減持”的質疑。近期監管層兩次表態，上市公司大股東、董監高作為“關鍵少數”，不得以離婚等任何方式規避減持限制。
【資料圖】
那么，“技術性離婚”到底能不能實現債務隔離？上市公司中大股東“技術性離婚”對中小股東有哪些危害？監管如何堵住這些漏洞？投資者應該如何識別大股東“技術性離婚”？本文將聚焦于上述問題進行深入討論。
引起熱議的大股東離婚案
近年來，有幾起大股東離婚案引發關注，有在股市高點離婚的，有凈身出戶的，還有離婚后持續減持套現，并且反過來給公司借款的。
2023年4月4日，三六零安全科技股份有限公司（601360.SH，下稱“360公司”）發布公告稱，實控人周鴻祎與其夫人胡歡已辦理離婚手續，周鴻祎擬將個人持有的360公司6.25%的股份轉至胡歡名下，該筆股份在當時的市值接近90億元，而且離婚后胡歡的直接持股比例已高于周鴻祎。離婚的時點恰逢360公司在搭上ChatGPT概念瘋狂上漲兩倍，因此很多股民猜測周鴻祎的離婚就是所謂技術性離婚，方便套現離場。
公告發布后，360公司就緊急向媒體回應，否定所謂假離婚、套現離場的輿論，強調僅為私人關系的調整，且該調整不會導致公司控股股東、實際控制人變化，意圖穩住股價，但該公告和回應并未在資本市場上收獲肯定，次日360公司股價大跌5.53%。
接下來的案例是“凈身出戶”。5月24日晚，彤程新材料集團股份有限公司（603650.SH，下稱”彤程新材“）公告稱，公司于近日收到實控人Zhang Ning女士與Liu Dong Sheng先生的通知，二人經法院調解后離婚。經約定，雙方通過直接、間接等方式持有的上市公司全部股權及收益均歸Zhang Ning女士所有。因此，上市公司實控人將由夫妻二人變為Zhang Ning一人。
公告后，連續三日，該公司股票小幅下跌。7月5日，公司公告， Virgin Holdings Limited擬減持不超過1.68%股份。而Virgin Holdings Limited 正是Zhang Ning控制的企業。
還有常見的操作是離婚后持續減持套現。例如昆侖萬維科技股份有限公司（300418.SZ，下稱“昆侖萬維”）創始人離婚后，其前妻不斷減持引起大眾關注。
2016年，昆侖萬維創始人周亞輝與其妻子李瓊離婚，并進行財產分割。李瓊獲得了26.44%的公司股份，當時其股份價值約69億元。隨后幾年，李瓊不斷進行減持，共計套現17億元左右。
2023年6月20日，昆侖萬維發公告稱因個人資金安排，李瓊擬減持不超過3587萬股股票。同時，為支持公司AGI和AIGC業務長期發展，李瓊同意將減持股份稅后所得的50%以上的金額出借給昆侖萬維，借款年利率2.5%，借款期限三年。也就是說，李瓊減持后所得資金再回借給上市公司，其身份從股東轉變為債權人。
上海融力天聞律師事務所徐科律師稱，李瓊在離婚后持有公司大量股份，而公司股票價格是浮動的，在股價相對高位進行套現可以獲得利益的最大化。同時李瓊套現后將資金以年利率2.5%借給昆侖萬維公司，此筆借款又可以為其帶來穩定的利息收益。至于李瓊對于此筆債權是否享有優先受償權，要看債權人（李瓊）與債務人（昆侖萬維）之間的約定，如果債務人為該債權設立了擔保物權，則在債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，債權人李瓊享有就擔保財產優先受償的權利。
減持消息公布帶來市場異動，6月21日昆侖萬維股價大幅跳水，報收50.34元/股，下跌20%。同日，昆侖萬維收到監管關注函，要求其說明李瓊減持公司股份計劃和決策過程，是否存在利用內幕消息進行交易的情形。同時結合近期股價波動情況，詳細說明公司是否存在借助市場熱點操縱股價、配合李瓊減持等。此外，監管還要求李瓊對借款履約保障措施及風險應對措施做出詳細說明。
昆侖萬維方面回復稱，李瓊減持是出于個人資金安排，對于公司收購事件并不知情，不涉及內幕交易。并稱出于公司持久發展戰略，才給公司借款，與公司其他利益方不存在其他協議或潛在安排。
北京瀛和律師事務所創始合伙人、管委會主任董冬冬表示，以360等公司為例，股民們看待上市公司大股東的離婚，往往都是先對真實性打上問號，猜測公司經營情況堪憂，大股東意在通過離婚套現離場。在此情況之下，公司面臨的挑戰就是如何做出說明與穩定股價。
值得注意的是，多位律師均表示，上市公司大股東“技術性離婚”一般很難證明。高明月律師稱，由于離婚涉及個人隱私，即使是大股東離婚也并沒有強制披露的義務，但如果離婚時通過非交易過戶的方式分割股份，或者導致大股東股份發生重大變化甚至影響公司實際控制人認定時，就需要依法進行信息披露。
“技術性離婚”能否實現債務隔離？
先以備受關注的許家印被質疑離婚一事來看。8月14日晚間中國恒大公布的一系列公告中，丁玉梅并未如此前一般被列為許家印的配偶，而是被稱為“獨立于本公司及其關連人士的第三方”。據多家媒體報道，恒大集團當地時間8月17日在美國根據破產法第15章申請破產保護。8月18日，中國恒大發布澄清公告表示，向美國法院提出的申請不涉及破產。
多位法律人士認為，根據港交所上市規則，“關連人士”包括公司董事長及其配偶，因此許家印與丁玉梅如仍為夫妻關系，應當都是恒大集團的“關連人士”。董冬冬表示，當前在公告中一反往常給予丁玉梅女士新的定義，有可能是許家印本人已經離婚，也有可能是公司信息披露存在不合規情況，目前無法直接得出結論。
此外，市場目前最關注的是，假設許家印與丁玉梅離婚屬實，許家印能否成功避債？
北京市東衛律師事務所龍圣強律師表示，如果許家印與丁玉梅離婚屬實，暫不能直接得出許家印成功避債的結論。
首先，從法律關系上講，恒大對外負債不能直接與許家印夫婦對外負債劃等號，對于有限公司股東而言，其僅在出資范圍內對公司承擔責任是基本原則。只有當債權人舉證證明公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任來逃避債務，嚴重損害公司債權人利益，股東才需要對公司債務承擔連帶責任。
其次，要確認許家印夫婦的負債是否為夫妻共同債務。依據相關法條規定：“當事人的離婚協議或者人民法院生效判決、裁定、調解書已經對夫妻財產分割問題作出處理的，債權人仍有權就夫妻共同債務向男女雙方主張權利”。值得注意的是，相比債務人的避債，債權人追債的難度更大，比如債權人會面臨夫妻共同債務的證明、債務人財產線索的挖掘和查控、生效法律文書的執行等疑難問題。
第三，恒大在美國申請破產保護，這不等于破產，破產保護申請如能通過，則能夠達到阻止債權人在美國對恒大提起訴訟或者凍結資產，為其債務重組爭取時間。
北京觀韜中茂（上海）律師事務所權益合伙人高明月律師認為，首先，中國恒大公告稱“由于中國恒大集團的美元債券受紐約法管轄，中國恒大根據美國法典第15章，向美國法院申請承認香港和英屬維京群島(BVI)法律體系下的境外債務重組協議安排，系正常推進境外重組程序的一部分，不涉及破產申請。”也就是說，目前我們看到的債務都是中國恒大的債務，并非許家印個人的債務。
其次，在中國恒大的發展融資過程中，如果許家印本人成為了直接的債務人或者提供了擔保成為了擔保債務人，則許家印將依法承擔償債之責。此時，不管許家印離不離婚，都不會影響債務的成立、效力與履行。
高明月律師表示，如果許家印的確存在上述債務風險，配偶丁玉梅要與其離婚也是可以理解的。因為如果不離婚，全部夫妻共同財產都會被債權人通過法律程序執行掉用以清償債務。如果及時離婚，作為配偶的丁玉梅起碼可以把屬于自己的夫妻共同財產先分割析產掉，避免遭受許家印債務的牽累。
跳出許家印個案來看，一般而言，“技術性離婚”能否達到避債或者說轉移資產的目的？
多位律師向21世紀經濟報道記者反映，實踐中通過離婚來逃避債務的行為不在少數，更有甚者通過簽署《離婚協議》約定將財產均歸一方所有，讓自己“凈身出戶”變成“無財產可供執行之人”。
那么這種方式可行嗎？
董冬冬表示，根據我國《民法典》的規定，離婚分割共同財產時，雙方不得轉移或變更夫妻對外承擔的共同債務清償責任，同時，債權人有權就夫妻共同債務向雙方主張權利。如若在離婚協議書中存在財產分割的不合理條款，債權人也可直接主張撤銷。因而僅通過離婚實現避債是不現實的，但有可能通過離婚達到規避上市公司大股東及董監高的股份減持限制，進而完成套現離場。
高明月律師也表示，司法實踐中對于夫妻共同債務的認定非常嚴格，現在施行的是“共債共簽”的規則，即默認債務都是個人債務，除非配偶本人也一起簽字表示愿意共同承擔這個債務。如果配偶沒有簽過字或者同意共同承擔該債務，那么債權人想要追溯到債務人的配偶是非常困難的，因為債權人需要舉證相關債務屬于夫妻共同債務。
龍圣強律師亦認為，實踐中不少債務人通過離婚的方式能夠在一定程度上達到避債目的，并且對此屢試不爽。這主要是因為法律對債權人撤銷之訴、第三人撤銷之訴具有嚴格的要求，而債務人避債方式又具有隱蔽性，因此造成債權人維權艱辛。
如何保護中小投資者的利益？
徐科律師稱，近年的代表性離婚減持案一般有三個共同特征：對于原夫妻共同所有的股份，離婚財產分割時大多并未平均分配；大股東分配給配偶的股份大多控制在5%以下；大多在公司股價的階段性高點選擇離婚。
對于大股東“技術性離婚”如何損害中小股東的利益，龍圣強律師分析稱，一方面，大股東通過“技術性離婚”實現“繞道減持套現”，會導致市場有對公司經營戰略及發展前景喪失信心，進而直接導致該公司股價下跌；另一方面，大股東“技術性離婚”可能導致上市公司實際控制權或者控股股東發生變更，容易出現公司治理僵局，不利于公司持續穩定發展，進而導致中小股東分紅減少甚至是虧損。
上海融力天聞律師事務所徐科律師認為，上市公司大股東或高管對公司掌握的信息更多，當他們選擇以離婚方式“繞道減持”，是對公司股價信心不足的直接體現，將對投資者信心造成影響，進而導致投資者對公司的股票價格產生憂慮和恐慌，很有可能引發公司股價的下跌。短時間內的集中減持甚至可能影響到整個市場的情緒。
從監管角度來看，如何防止大股東“技術性離婚”引發的股價下跌，從而保護中小股東的利益？
事實上，監管已經注意到這類問題。7月28日，證監會有關部門負責人稱，股份減持是股東享有的基本權利，但上市公司大股東（即控股股東、持股5%以上股東）、董監高作為“關鍵少數”，在公司經營發展、治理運行中負有專門義務和特殊責任，應當切實維護上市公司和中小股東利益，自覺規范減持行為，不得以離婚、解散清算等任何方式規避減持限制。
“大股東、董監高因離婚、法人（或非法人組織）終止、公司分立等形式分配股份的，各方應當持續共同遵守《上市公司股東、董監高減持股份的若干規定》《上市公司董事、監事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理規則》及交易所相關業務規則中關于股份減持的有關規定。”證監會稱，下一步將督促上市公司大股東、董監高嚴格落實監管要求，發現違法違規的將依法依規嚴肅處理。
8月18日，證監會有關部門負責人再次強調，大股東、董監高是上市公司的“關鍵少數”，并稱將持續做好減持監管工作，堅決打擊違規減持行為，及時嚴肅處理超比例減持、未披露減持、規避限制減持等行為。
中國政法大學法與經濟學研究院助理教授遲舜雨表示，從證監會的表態來看，如何判斷夫妻雙方是否通過離婚規避減持限制并不明確。理論上證監會需要考量離婚、減持安排和股價操作的重合性以及減持的理由是否正當。
董冬冬認為，監管部門首先需要調查的是大股東對于離婚情況是否進行了如實披露，離婚協議是否真實簽署，如本次恒大在公告中突然更改丁玉梅女士的身份信息披露，具體變更的原因是什么，是否仍是配偶關系等此類市場中廣泛關注的問題。
其次，監管部門可以要求大股東及其配偶明確雙方是否為一致行動關系，公司的實際控制人是否發生變更，雙方是否在未來一定期限內有增減持股份的計劃，并要求就該等事項進行公告。
第三，對于分得股權的配偶，監管部門也應更加關注其是否存在離婚后進行違規套現，該配偶的減持股份行為是否符合法律法規規定。
除了監管以外，投資者自身應該如何識別假離婚？龍圣強律師認為，首先，投資者需從離婚與“技術性離婚”的根本區別出發，甄別夫妻雙方是否系因感情破裂而離婚，感情破裂一般表現為夫妻一方或雙方存在以下情形之一：重婚或者與他人同居；實施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員；有賭博、吸毒等惡習屢教不改；因感情不和分居滿二年等。其次，考量離婚協議中的財產分割方案是否公允以及提出離婚的時間點是否具有一定合理性。最后，投資者需仔細研究目標公司及其大股東的債權債務情況，以及目標公司所處行業的發展趨勢及相關政策導向。
“投資者不應該糾結是否‘技術性離婚’，這個除了有八卦獵奇的意味，并無任何實質作用。”高明月律師表示，作為投資者，要及時關注上市公司披露的相關信息，尤其是上市公司是否會因為離婚而導致實際控制人變更，因為這會對股價以及公司未來長遠發展產生巨大影響。例如上市公司萊紳通靈（603900.SH）原大股東、實控人離婚案，這導致公司實控人易主，從而對公司股價造成了巨大的影響。（21世紀經濟報道見習記者 張欣 北京報道）
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